JURISDICCIÓN CONTENCIOSA Y “JURISDICCIÓN VOLUNTARIA”

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Publicado el 20 de noviembre de 2012
Ivanplus
Dr. Iván Edwin Rosales Chipani
Notario

     SUMARIO:

1.- PALABRAS CLAVE.-

2.- DESARROLLO.-

2.1.- Jurisdicción

Contenciosa.-

2.2.- “Jurisdicción

Voluntaria”.-

3.- Diferencias entre la  Jurisdicción Contenciosa de la mal llamada “jurisdicción voluntaria”, como parte de la función notarial.

4.- CONCLUSIONES.-

Bibliografía.-

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1.- PALABRAS CLAVE.-

Jurisdicción, contencioso, contenciosa, voluntaria, procedimiento, función, notarial, contradictorios, controversia, contradicción, litigio, contienda, jurisdiccional, solemnidad, actos, juez, jueces, fe pública, acción, participantes, pedimento, demanda, solicitud, reintegradora, preventiva, sentencia, cosa juzgada, prevención, legitimidad, autenticidad, notoriedad.

2.- DESARROLLO.-

2.1.- Jurisdicción Contenciosa

 Conviniendo con Wilson A. Vásquez Ramírez en su artículo: “Jurisdicción voluntaria notarial y función jurisdiccional”, de manera somera y genérica podríamos definir la jurisdicción contenciosa como:

 “aquella, ante la cual se tramitan los juicios contenciosos o contradictorios. Existe controversia o contradicción entre las partes; se requiere de un juez y de una decisión que la dirima. Hay litigio, contienda, controversia o discusión. La Jurisdicción contenciosa es la jurisdicción propiamente dicha.” (Vasquez, Jurisd. Vol. Not 2012)

Consiguientemente, la jurisdicción contenciosa, conforme a que se trate de tal o cual materia, podrá ser de varias clases: civil, penal, constitucional, mercantil, laboral, agraria y de lo contencioso administrativo y por ende, también jurisdicción contenciosa militar.

De igual forma siguiendo nuevamente a Vásquez Ramírez, establecer también que:

“hay jurisdicción contenciosa derivada del fuero especial de que están investidos los altos funcionarios públicos, cuando para ser juzgados por delitos oficiales y comunes que comentan, la Asamblea Legislativa deba declarar si hay lugar a formación de causa, Se trata de otro caso en que hay función jurisdiccional desde el punto de vista material, no desde el punto de vista formal, ya que no corresponde a este órgano del Estado la administración de justicia.” (Vasquez, Jurisd. Vol. Not 2012)

Pero dejemos clara constancia que la finalidad de la jurisdicción en general no es otra cosa que la resolución de litigios, mediante la eficaz aplicación del derecho y de los criterios de justicia; Por otro lado, “el elemento objetivo de la función jurisdiccional consiste precisamente en el litigio sobre el que se ejerce dicha función.” (Yahoo, Tipos Jurisdicc 2012)

2.2.- “Jurisdicción Voluntaria”.-

La función jurisdiccional explicada en sus características precedentemente, deja cristalina evidencia de que la jurisdicción voluntaria no posee, en ningún grado o forma alguna, naturaleza jurisdiccional, por cuanto carece de finalidad y elementos objetivos propios de esta función publica.

Couture como Alcalá – Zamora, en su momento han dejado expresa constancia inclusive que la llamada jurisdicción voluntaria, no es jurisdicción ni es voluntaria.

Veamos. No cabe dentro lo comprendido a la jurisdicción, por los motivos señalados; y tampoco debe asumirse como voluntaria, porque:

“normalmente la promoción de los procedimientos llamados de jurisdicción voluntaria, no obedece a la libre voluntad del interesado, sino que viene impuesta por la ley.” (Yahoo, Tipos Jurisdicc 2012)

No obstante, para otros tratadistas cuyo marco de pensamiento guía cierto eclecticismo:

“Jurisdicción voluntaria, al contrario de lo que ocurre en la jurisdicción contenciosa, en la que como se ha dicho, hay controversia entre partes, en la jurisdicción voluntaria no existe esa controversia, ni dualidad de partes. Se trata de actuaciones ante los jueces, para solemnidad de ciertos actos o para el pronunciamiento de determinadas resoluciones que los tribunales deben dictar” (Vasquez, Jurisd. Vol. Not 2012)

Asimismo, siguiendo la línea cuya posición la marca el último comentario, existe Doctrina que en torno a la llamada “jurisdicción voluntaria” sostiene que también coexiste:

“Jurisdicción voluntaria de los árbitros en los juicios de compromiso; Jurisdicción voluntaria de los jueces ordinarios, cuando ejercitan su jurisdicción interponiendo su autoridad en asuntos en que no hubiere contención de partes; Jurisdicción voluntaria en el caso de la jurisdicción prorrogada.” (Vasquez, Jurisd. Vol. Not 2012)

Lo que parece en definitiva caracterizar a la llamada Jurisdicción voluntaria es la “no contención de partes”; pero ésta, tampoco aquí existe, pues media la controversia y la voluntariedad es respecto de la competencia, no respecto de la jurisdicción propiamente dicha.

Se ha debatido ámpliamente el argumento de si la jurisdicción voluntaria envuelve en realidad actividad de carácter jurisdiccional o si por el contrario, por no tener esa naturaleza, sus contendidos deberían encargarse específicamente a órganos administrativos o a los notarios de fé publica para hacer parte de la función de estos últimos en la legitimación de las relaciones jurídicas.

 Por lo expuesto, la mayoría de los autores concuerdan en que los actos de jurisdicción voluntaria no son jurisdiccionales, o lo que vendría a ser: decidir el derecho.

Los actos de la mal llamada “Jurisdicción voluntaria” en esencia son actos materialmente administrativos:

“El término “jurisdicción voluntaria” no satisface por ser equívoco y debe buscarse una denominación específica, para aquellos actos actualmente encuadrados en el concepto genérico de jurisdicción voluntaria que, por su naturaleza, corresponden a la competencia notarial” (Jor.Iberoamerica, Conclusiones)

Los actos de jurisdicción voluntaria se asemejan mucho a las fes de hechos que realiza el notario. Tanto el notario como el secretario de juzgado dan fe de lo que ven y de lo que oyen, razón por la cual su actividad es concurrente en actuaciones como requerimientos, interpelaciones, reconocimiento de firmas, informaciones testimoniales, etcétera.

3.- Diferencias entre la Jurisdicción Contenciosa la mal llamada “jurisdicción voluntaria” como parte de la función notarial.-


JURISDICCIÓN
CONTENCIOSA

 


“JURISDICCIÓN”
TRAMITE VOLUNTARIO

 


El juez interviene por intereses contrapuestos.


La intervención del Notario es solicitada por intereses aislados o
enlazados.

Existen partes

Se les denomina participes.

Se inicia con una acción.

Se inicia con el pedimento.

La acción se materializa con una demanda.

El pedimento con solicitud.

El juez interviene en forma reintegradora.

El Notario interviene en forma preventiva.

Los efectos de su intervención produce: la sentencia, lleva en sí
plenamente la autoridad de cosa juzgada.

El acto notarial no produce por sí la cosa juzgada en su más propio
sentido, y sólo lleva consigo una prevención Iuris tantum de legitimidad
y autenticidad.

(Tesis, Jurisdicción Voluntaria Not.)

4.- CONCLUSIONES.-

Jurisdicción voluntaria notarial

La competencia del Notario se imprime siempre que su actuación se refiera a actos, contratos y declaraciones que ante si se otorguen, así como a los hechos que presencie, siempre que estos hechos se califiquen como contratos.

Las relaciones jurídicas que surgen como consecuencia de las actuaciones notariales deben estar exentas de todo litigio o contienda, pues siendo así se convierte en juicio, saliéndose ya de la competencia notarial y pasando a la actividad judicial.

La llamada jurisdicción voluntaria, precisamente por su carácter antilitigiosa, puede ser materia de la función notarial y no de la judicial, aunque en nuestro medio salvo raras excepciones toda la jurisdicción voluntaria es materia judicial.

La jurisdicción voluntaria es de naturaleza eminentemente administrativa y subsidiaria en los órganos que administran justicia, a tal grado que se considera como actividad anómala de jueces y tribunales. Con la función notarial lo que se hace es dar realidad efectiva al derecho privado; y si al Notario competen estos actos de administración pública de los derechos privados, es natural que él sea el funcionario ante quien se haga realidad esos derechos privados.

La intervención del Juez en actos de jurisdicción voluntaria, sólo tiene por objeto dar autenticidad al acto o verificar el cumplimiento de una formalidad, agregando, que se trata de uno de los supuestos en que el Juez ejerce funciones administrativas. Y es que doctrinariamente se entiende por jurisdicción voluntaria aquella que se ejerce por el Juez en actos o asuntos que por su naturaleza no admiten contradicción de parte, limitándose la autoridad judicial a dar fuerza, homologar y dar valor legal a dichos actos.

Debemos destacar como loable que en el anteproyecto de la Ley del Notariado en socialización preliminar, ya se hacen parte de la función notarial algunos procesos voluntarios, como muestra señalemos solo el “divorcio voluntario” como un instituto nuevo en nuestro ordenamiento; sin embargo advertimos que no se encuentran todos los hasta ahora denominados de “jurisdicción voluntaria”.

Por otro lado, consideramos de importancia el anotar que la forma notarial en procedimientos voluntarios en países vecinos se verifica lo siguiente:

En las actas notariales

En el caso de las actas notariales de requerimiento, cuando se requiere al Notario para que lleve las actuaciones, se da principio el proceso, debe de llenar los requisitos legales mínimos y los que la ley fijaría para el mismo en caso de hacer parte de su función los procesos voluntarios.

Las resoluciones notariales

Su redacción resultaría discrecional. Sin embargo, por lógica debería contener la dirección del notario, la fecha, el lugar, la disposición que se dicte y la firma del notario. En los avisos debe incluirse la dirección del notario. En la resolución final deben de hacerse las consideraciones del caso, para así fundamentar su declaración.

Notificaciones notariales

Su redacción también es discrecional, pero debe indicar el contenido de la actuación notificada.

Certificaciones notariales

El Notario en ésta lógica función notarial debe expedir las certificaciones que los interesado le soliciten, pero siempre sobre la resolución del asunto sometido a sus actuaciones.

En corolario, mencionar las materias que, como procesos voluntarios que en legislaciones vecinas ya se asumen al notario de fe Pública:

1. Procesos sucesorios, ya fuera de tipo intestado, testamentario y donación mortis causa.

2. Subastas voluntarias.

3. Identificación de tercero.

3. Ausencia

4. Disposición de Bienes de Menores

5. Disposición de Bienes de Incapaces

6. Disposición de Bienes de Ausentes

7. Gravamen de Bienes de Menores

8. Gravamen de Bienes de Incapaces

9. Gravamen de Bienes de Ausentes

10. Reconocimiento de Preñez

11. Reconocimiento de Parto

12. Cambio de Nombre

13. Omisión de Partida

14. Rectificación de Partida

15. Determinación de Edad

16. Omisión en el Acta de Inscripción

17. Error en el Acta de Inscripción

18. Patrimonio Familiar

19. Adopción

20. Divorcio Notarial

21. Separación Notarial.

22. Mensura, deslinde y amojonamiento de terrenos.

23. Apertura de testamento cerrado.

24. Protocolización de testamento ológrafo.

25. Discernimiento de tutela y cúratela.

26. Venias para matrimonio de menores.

     Iván Edwin Rosales Chipani

                              Notario de Fe Pública

 

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Bibliografía:

Jornada Notarial Iberoamericana, XIV; [Conclusiones] Unión Internacional Del Notariado, Comisión de Asuntos Americanos; Disponible en: http://www.caauinl.com/boletines/boletin4/conclusion3.pdf 19/11/2012 Hrs. 9:10

(Jor.Iberoamerica, Conclusiones)

 

Juárez Barrios,María José; [Tesis] “La importancia de incorporar a la jurisdicción voluntaria notarial el trámite de la división de la cosa común”; Universidad de San Carlos de Guatemala; Guatemala, Mayo de 2008.

 (Tesis, Jurisdicción Voluntaria Not.)

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.Vásquez Ramírez, Wilson A., [Artículo web] “Jurisdicción Contencionsa y jurisdicción voluntaria”; Monografias.com; disponible en: http://www.monografias.com/trabajos36/jurisdiccion-voluntaria/jurisdiccion-voluntaria2.shtml  19/11/2012 Hrs. 15:00

 (Vasquez, Jurisd. Vol. Not 2012)

 

Yahoo, Preguntas: “¿Que tipos de Jurisdicción existen?” [ Sección de Portal] Yahoo.com; disponible en: http://mx.answers.yahoo.com/question/index?qid=20080219140035AABvKL0  19/11/2012   Hrs. 10:05

(Yahoo, Tipos Jurisdicc 2012)

 

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